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《公司章程》中的任意性条款

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作者:天津泽惠律师事务所

【案例】A公司股东在制定《公司章程》中向我所咨询:除法律规定章程的必备条款外,哪些条款可以通过股东自行协商的方式设置?这些约定条款在约定过程中应注意哪些问题?

本文将结合《公司法》规定,将就股东在章程中可自行约定的主要事项,做一简要介绍。

【《公司章程》的概念】公司章程是公司股东依法制定,规定公司名称、住所、经营范围、管理制度、利益分红等重大事项的基本文件,是设定公司必备的书面文件。

【《公司章程》条款的形成】公司章程的条款并非由法律直接设定,而是由股东及发起人之间依据《公司法》相关规定,通过自行磋商,充分发表意见,最终达成合意所形成,是股东及发起人意思自治的结果。

【《公司章程》中法定性条款】法定性条款指:法律明确规定的《公司章程》中必须要记载的,不可缺少的条款,缺少该类条款,将会导致《公司章程》的无效。

【《公司章程》任意性条款】任意性条款不是《公司章程》必备性条款,股东可自行协商,规定在公司章程中。该条款只有在公司章程中记载方具有约束力。

【任意性条款的主要内容】

1.法定代表人的人选。公司章程可以规定董事长、执行董事或者经理中的一人担任法定代表人。

2.对外投资与担保。公司向其他企业投资或者为他人提供担保,可由董事会或者股东会、股东大会决议。对外投资与担保均属于公司重大事项,会对股东权益产生重大影响,一般情况下经股东共同决议为宜。同时,为了保证交易安全,对外投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额可以在章程中一并做出限制。

3.股东会会议通知。《公司法》规定,召开股东会会议,应当于会议召开十五日前通知全体股东;但是,可以公司章程对通知期限另行做出规定。

4.股东表决权。股东可以在公司章程中自行约定是否按照出资比例行使表决权。

5.分红与增资。股东间可以约定不按照出资比例分红或优先认缴出资,即股东间可以按照股东的能力以及对公司的贡献不同,重新约定分红规则、分配比例以及优先认缴比例等。

6.公司治理机构的职权。《公司法》中对于股东会、董事会、执行董事、经理、监事会的职责均作出明确规定,但在法律规定的范围外,股东可自行协商,进一步增加各机构的工作职责。

7.治理机构的议事方式和表决程序。

股东会职责中除“修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式”等重要事项外的其他事项的议事方式、表决程序可由股东自行约定,并在公司章程中予以规定。同时,为保护小股东的利益,还可就上述重要事项约定需要全体股东一致通过或高于三分之二以上的表决权通过。

董事会的议事方式和表决程序,法律上基本没有规定,为避免争议,建议在章程中规定具体、明确且具有操作性的方式和程序。

监事会仅规定了决议应当经半数以上监事通过,股东之间可就具体的出席人数、通知方式、通知时限、表决的程序和方式做出明确具体的规定。

8.股权转让与股东资格的继承。股东可就股权转让的具体方式、条件、决议程序以及股权继承的限制问题等经股东协商后,记载于公司章程中。

9.公司解散。公司的解散事由通过股东自主协商在公司章程中规定。同时,公司因公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现而解散时,可以通过修改公司章程使得公司存续。

10.审计机构的选聘。公司章程可以规定聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所由股东会或董事会决定。

11.高级管理人员范围。公司章程可对公司高级管理人员的范围作出规定。

此无下文

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